Hastesalg med boomerangeffekt?
24.08.2011
Urolighetene i finansmarkedene medfører brudd på lånevilkårene for en rekke investorer i verdipapirmarkedet. Meglerhus og banker tilbyr finansiering av kundenes aksjehandel mot pant i aksjer registrert på kundens VPS-konti. Næringsdrivende og forbrukere har også pantsatt sine VPS-konti som sikkerhet for lån både til aksjeinvesteringer og til andre formål.
Ved lån mot pant i VPS-konti kreves minimumsverdi av aksjer og andre verdipapirer på den pantsatte VPS-kontoen. Faller børskursen under et visst nivå, vil låntakeren være forpliktet til enten å tilføre ytterligere sikkerhet eller å nedbetale lånet. Mange kunder har sist uke fått krav om nedbetaling eller tilleggssikkerhet. Reduseres ikke belåningsgrensen realiseres aksjene av panthaver.
Selger banken eller meglerhuset aksjene uten fullmakt fra kunden, er det rettslig sett en tvangsrealisasjon. Tvangsrealisasjon er regulert av tvangsfullbyrdelsesloven som stiller en rekke formalkrav til prosessen. Dette er en lang og omstendelig prosess, og kredittinstitusjonene ønsker i de fleste tilfeller derfor en hurtigere og smidigere prosess ved mislighold.
Hovedregelen er at det ikke kan inngås bindende avtale om realisasjon ved mislighold før panthaver er i en situasjon hvor det er anledning til å kreve tvangsrealisasjon. For realisasjon av verdipapirer er det to viktige unntak som nå benyttes flittig: Forhåndsavtale om salg og tiltredelse av verdipapirer sikret gjennom lov om finansiell sikkerhetsstillelse.
Salg basert på forhåndsavtale forutsetter at låneforpliktelsene er vesentlig misligholdt og gyldig sagt opp. I utgangspunktet er verdifall av aksjene ikke grunnlag for oppsigelse av låneforholdet. For forbrukeres låneforpliktelser stiller finansavtaleloven ufravikelige vilkår hva gjelder grunnlag for oppsigelser, men for næringsdrivende kan det avtales strengere vilkår Er det ikke grunnlag for oppsigelse, kan verdipapirene heller ikke tvangsrealiseres.
En generell fullmakt for realisasjon i tilfelle av mislighold FØR mislighold finner sted, kan i henhold til tvangsfullbyrdelsesloven § 1-3 bare avtales for fondsaktiva og for verdipapirer notert på regulerte markeder, i praksis børsnoterte aksjer. Papirer registret på OTC-listen til Fondsmeglerforbundet, oppfyller ikke vilkåret om noterte papirer.
Tvangsfullbyrdeleselovens regler er ikke fravikelige,, og skal sikre skyldnerens rettigheter også ved mislighold. Det stilles på derfor krav om at salget skal skje gjennom uavhengige megler. Et meglerselskap kan derfor ikke selv selge aksjer med hjemmel i denne bestemmelsen. Kravet om salg gjennom uavhengig megler er heller ikke oppfylt i de tilfellene hvor for eksempel fondsavdelingen i en bank selger aksjer på oppdrag fra kredittavdelingen etter mislighold fra en lånekunde.
Lov om finansiell sikkerhetsstillelse åpner for at finansinstitusjoner og juridiske personer kan avtale at finansinstitusjonen kan realisere finansielle instrumenter som er stilt til sikkerhet for forpliktelsene knyttet til avtalen. Forutsatt at det er inngått avtale iht. lovens krav, er det med andre ord en videre rett til realisasjon – både i forhold til hvilke sikkerhetsobjekter som kan realiseres og hvordan realisasjonen skjer. Det stilles krav om at salget skal se på kommersielt rimelige vilkår, men oppfyllelse av vilkåret sikres ikke gjennom salg via uavhengig megler. Rettighetshaver kan med andre ord selv realisere de finansielle instrumentene.
Hva innebærer så dette i praksis?
Selges aksjene i strid med regelverket, vil finansinstitusjonen kunne komme i erstatningsansvar. Erstatningen vil måtte beregnes ut fra det tap som kunden lider ved salget. I praksis betyr dette at hvis verdien fortsetter å falle, vil erstatningen bli lik null. Øker imidlertid verdien igjen – uten at kunden har mulighet til å kjøpe nye aksjer oppstår tap. Tapet oppstår fordi kunden normalt ikke vil ha rett til å trekke opp igjen lånet før belåningsgrensen er lavere enn den var på salgstidspunktet. Det stilles krav om en høyere verdi ved kjøp enn hva verdien var da verdipapirene ble tvangssolgt, mao. en høyere inngangskost enn tvangssalgsprovenyet . I tillegg kommer selvfølgelig sanksjoner fra Finanstilsynet hvis långiver og verdipapirforetak foretar urettmessige oppsigelser og tvangssalg.